Quali sono i vantaggi e i rischi associati all'essere socio silente di una SRL?

  • July 11, 2024

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La regolamentazione legislativa dei diritti e degli obblighi di un socio silente o accomandante si trova nei § 673 - § 681 del Codice commerciale in una sezione speciale. Queste disposizioni sono di natura dispositiva, le parti possono discostarsene e stabilire i propri termini e condizioni nel contratto. Il rapporto giuridico tra l'imprenditore e il socio accomandante si instaura sulla base di un contratto di accomandita, per il quale è richiesta la forma scritta. Il contratto di associazione tacita crea l'obbligo da parte del socio tacito di fornire all'imprenditore un determinato contributo e di partecipare alle attività commerciali dell'imprenditore; d'altro canto, l'imprenditore è anche obbligato a versare al socio tacito una quota dei risultati commerciali, secondo regole prestabilite. Il contratto di associazione tacita crea una forma speciale di partecipazione anonima all'impresa. L'anonimato deriva dal fatto che il socio tacito non è soggetto all'obbligo di iscrizione in alcun registro e non è soggetto ad alcun altro obbligo di comunicazione. Il socio accomandante può entrare in affari non solo in relazione con una società commerciale, una cooperativa, ma anche con qualsiasi imprenditore ai sensi dell'articolo 2(2) del Codice del Commercio, ad esempio una ditta individuale, una persona che gestisce un'attività sulla base di una licenza diversa da quella commerciale, ecc. Un socio accomandante può essere sia una persona fisica che una persona giuridica - il Codice di Commercio non si occupa di questo aspetto e non nega nessuna delle due forme, pertanto entrambe le opzioni sono accettabili. Anche il numero di soci accomandanti di un imprenditore non è limitato.
L'obbligo fondamentale di un socio tacito è quello di fornire all'imprenditore un contributo, il cui oggetto può essere denaro, un bene mobile o immobile, un diritto o un altro bene utile all'impresa. A meno che il contratto di conferimento tacito non preveda diversamente, l'imprenditore diventa proprietario dell'oggetto del conferimento al momento della consegna dello stesso. Fanno eccezione i beni immobili e i diritti che l'imprenditore ha il diritto di utilizzare per la durata del contratto. Il socio tacito deve consegnare l'oggetto del deposito all'imprenditore entro il termine concordato, altrimenti senza ritardi ingiustificati dopo la conclusione del contratto. Non è previsto un importo minimo per questo contributo.
Il diritto più importante del socio tacito può essere considerato il diritto al controllo e all'informazione che verifica e assicura la sua effettiva partecipazione agli utili o alle perdite prima che l'imprenditore stesso possa influenzare il risultato dell'impresa. A questo proposito, il socio tacito ha il diritto di ispezionare tutti i documenti aziendali e i registri contabili relativi all'impresa in cui contribuisce. Ciò include in particolare tutti i contratti, le fatture, gli estratti conto, i documenti di cassa, le registrazioni contabili, ecc. Il socio tacito ha inoltre il diritto di richiedere informazioni sul piano aziendale dell'imprenditore per i periodi futuri e sugli sviluppi previsti. L'imprenditore è obbligato a fornire al socio accomandante, su richiesta, una copia dei bilanci, se questi devono essere sottoposti a revisione, compresa la relazione annuale. Raccomandiamo di tenere in debita considerazione questi diritti, obblighi e condizioni legati alla fornitura di informazioni e di definirli attentamente nel contratto di conferimento tacito. Nel caso in cui i termini e le condizioni della divulgazione delle informazioni non siano previsti nel contratto di conferimento tacito, il Codice di Commercio regolerà questi rapporti. Il Codice di Commercio prevede che l'imprenditore sia tenuto a inviare le informazioni richieste dal socio tacito, o copie delle stesse, a proprie spese, all'indirizzo indicato dal socio tacito o al luogo della sua sede legale. Tuttavia, non prevede un termine o altri dettagli, che sta quindi al contratto che vengano regolati.
I diritti e gli obblighi nei confronti dei terzi sorgono solo per l'imprenditore, come risulta dall'articolo 678 del Codice commerciale. In circostanze normali, il socio tacito non risponde degli obblighi dell'imprenditore. Una situazione diversa può verificarsi se il nome del socio tacito fa parte della ragione sociale dell'imprenditore, o se il socio tacito comunica alla persona con cui l'imprenditore sta negoziando un contratto che stanno facendo affari insieme - in questo caso, tuttavia, il socio tacito è già responsabile per gli obblighi dell'imprenditore.
Il bilancio annuale è decisivo per determinare la quota di utile o perdita del socio tacito. Il socio tacito ha diritto a una quota dell'utile o della perdita secondo le regole del contratto di associazione tacita. Il socio tacito ha diritto a una quota del risultato economico entro 30 giorni dalla redazione o, nel caso di una persona giuridica, dall'approvazione del bilancio d'esercizio in conformità allo statuto, all'atto costitutivo o alla legge. Tuttavia, il termine per l'approvazione del bilancio non è disciplinato da alcuna norma (sono disciplinati solo i termini per la redazione e la presentazione del bilancio per l'approvazione), pertanto, come misura precauzionale e per eliminare qualsiasi rischio dalla posizione del socio tacito, è consigliabile richiedere una dichiarazione nel contratto di associazione tacita che il diritto del socio tacito a una quota del risultato economico sorga, ad esempio, entro 30 giorni dalla redazione del bilancio. Il socio tacito non è obbligato a restituire la quota di utili ricevuta in caso di perdita negli esercizi successivi.
Se la società subisce una perdita, la quota di perdita del socio tacito viene ridotta del contributo del socio tacito, che non è obbligato ad aumentare l'importo originario. Se il socio tacito realizza un utile positivo negli anni successivi, il suo conferimento viene aumentato della sua quota di utile e il socio tacito non ha diritto a ricevere la quota di utile finché non raggiunge l'importo originario del conferimento. Il socio tacito parteciperà alle perdite dell'azienda solo fino all'importo del suo conferimento. Ne consegue che se la perdita raggiunge l'importo del conferimento del socio tacito, la sua partecipazione all'impresa cessa ai sensi del Codice di Commercio, il che rappresenta un rischio significativo per lui, poiché dopo la consegna dell'oggetto del conferimento l'imprenditore ne diventa proprietario. L'adempimento di questa condizione può anche essere un'intenzione deliberata dell'imprenditore e, a tal fine, tale perdita può costituire un mezzo legale attraverso il quale il socio tacito può perdere il suo contributo.

 

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